【洞见原创】审判大数据揭底PE“保底条款”的真实法律效力！（含PPT）

笔者以北京市2016年至2017年（截至2017年8月27日）的PE审判案件为研究对象，在中国裁判文书网输入关键字“有限合伙”、“基金”、“投资”、“案件类型：民事”，共检索到297件案件，具体情况如下：

2以审判程序划分

一审程序173件；二审程序121件；再审程序1件；其他程序2件。

3以审理法院划分

北京市第一中级人民法院62件；北京市海淀区人民法院41件；北京市第三中级人民法院40件；北京市第二中级人民法院33件；北京市朝阳区人民法院30件；北京市东城区人民法院20件；北京市怀柔区人民法院19件；北京市丰台区人民法院16件；北京市西城区人民法院13件；北京市高级人民法院4件。

4以文书性质划分

判决129件；裁定168件。

1固定收益承诺

为吸引投资者，基金管理人或其他主体向投资者以各种方式承诺固定收益或是承诺保证到期归还本金及固定收益，具体形式如下：

例如，在（2015）东民（商）初字第10020号刘生诉北京中鹤投资基金管理有限公司合同纠纷一案中，基金管理人中鹤公司向有限合伙人刘生出具《担保承诺函》，承诺中鹤公司对刘生已经交付的委托投资额100万元及11%回报率收益承担连带保证责任，若江苏五爱项目（基金项目）不能按期支付投资计划本金及收益，中鹤公司将在投资结束后3个工作日内负责支付及偿还投资人本金及收益。

例如，在（2015）海民（商）初字第45431号李康与李建华等合同纠纷一案中，《合伙协议》约定：李康认购金额为100万元，预期固定年化收益12%，投资期限为24个月，中和中心在投资期限到期后向李康还付本金及收益。

例如，在（2016）京0108民初25762号连新吾与中铁财富担保有限公司保证合同纠纷一案中，中铁财富担保股份有限公司向连新吾出具履约担保函，中铁财富担保股份有限公司愿就连新吾于2013年11月14日与御葛园公司、中鼎摩捷中心签订合伙协议书约定的年收益率及本金300万元一年到期退回承担无限连带保证责任。

2到期回购承诺

例如，在（2015）丰民（商）初字第26302号占学洪与北方汇银投资基金管理（北京）有限公司等合伙协议纠纷一案中，劣后级合伙人京创投公司与基金管理人北方汇银公司作为普通合伙人共同向有限合伙人出具《回购承诺函》，约定：

出现下列任何情况，普通合伙人将回购各有限合伙人所持有的汇豪合伙企业投资份额：

• 汇豪合伙企业合伙协议预定投资期满，但投资收益未达到各有限合伙人预期收益时；

• 汇豪合伙企业合伙协议预定投资期满，但所投项目尚未完成或尚未退出时。

回购价格：汇豪合伙企业向有限合伙人承诺的投资回报；计算方法为：各有限合伙人所投资本金+预期投资收益。本公司将用自有资产履行上述回购协议，以确保全体有限合伙人的投资权益。

例如，在（2016）京0116民初2808号田瑞英与王立平等合伙企业财产份额转让纠纷一案中，合伙企业以外的第三方王立平与有限合伙人田瑞英（甲方）、基金管理人金荣盛（乙方）签订《投资回购协议》，约定：自本协议签署之日起至2016年4月17日内（以下简称“回购期”），如田瑞英未能按照本协议第1条所述方式在回购期内收回投资及收益，则王立平承诺在回购期到期后的3日内收购田瑞英所拥有金荣盛的全部份额，共计人民币120万元，金荣盛承担连带责任保证。

根据《合伙企业法》第三十三条、第六十条、第六十九条的规定：有限合伙企业虽可以在合伙协议中约定将全部利润分配给部分合伙人，但是法律绝对排除合伙协议约定由部分合伙人承担亏损的情况。《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称“《暂行办法》”）《暂行办法》第十五条规定：私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。可以看出，从监管层面来说，基金管理人或基金销售机构若向投资者承诺收益或者承诺到期保本的，该承诺违反《合伙企业法》对于合伙企业风险共担的立法精神，也违反了《暂行办法》的相关规定。